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肖永榮律師 肖永榮律師 畢業于燕山大學法律系,現就職于河北高俊霞律師事務所,常年專注于餐飲加盟法律事務研究與實踐。肖永榮律師擁有專業的餐飲加盟法律知識和豐富的工作經驗,其中在秦皇島本地與多家餐飲加盟公司有過案件處理的經驗,包... 詳細>>

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合同違約賠償

國際貨物合同中的“根本違約”探討

合同的意義與目的在于合同雙方都按照合同的規定履行各自的義務,國際貨物買賣合同也不例外。合同成立生效后,當事人在一般的情況下都會按照合同的約定或者法律的規定全面適當地履行合同義務。然而由于社會生活的不斷變化,主客觀世界紛繁復雜,所以在國際貨物買賣合同中違約行為時有發生。

“根本違約”是1980年《聯合國國際貨物銷售合同公約》(CISG)中正式確立的一種違約形式。

CISG第25條對根本違約作了如下界定:“一方當事人違反合同的結果,如果使另一方當事人蒙受損害,以至于實際上剝奪了他根據合同規定有權期待得到的東西,即為根本違反合同,除非違反合同一方并不預知而且一個同等資格、通情達理的人處于相同情況中也沒有理由預知會發生這種結果。”

根本違約這個概念應當包括3層含義:第一層含義是指根本違約是違約方式中的一種,是性質非常嚴重的違約,即違約的后果已經剝奪了非違約方期待從合同中獲取的利益或者致使合同目的無法實現。第二層含義是指合同一方根本違約時,另一方有權解除合同并請求損害賠償。第三層含義是指當合同一方根本違約時,由此造成的責任不能依免責條款而限制或排除(特殊情況除外,如雙方當事人明確在合同中規定免責范圍包括根本違約的內容)。

CISG中根本違約的構成與法律效果根據CISG第25條,構成根本違約必須符合以下條件:(1)必須存在違約的事實,這是構成根本違約的前提條件。(2)違約的后果使另一方當事人蒙受重大損害,這是構成根本違約的客觀條件。(3)違約方預知,而且一個同等資格、通情達理的人處于相同情況下也預知會發生根本違約的結果,這是根本違約的主觀條件。

而CISG中根本違約的法律效果包括如下兩個方面:

一、合同解除權的發生與限制———當一方當事人根本違反合同時,就會構成根本違約,非違約方就可以根據根本違約制度的規定有權解除合同。不過,根本違約制度的重要意義,主要不在于使債權人在另一方違約的情況下獲得解除合同的機會,而在于嚴格限定解除權的行使,限制一方當事人在對方違約以后濫用解除合同的權利。因為如果對合同解除的權利在法律上不作任何限制,一方面不利于保護非違約方的利益。另一方面,也不利于鼓勵交易的進行與資源的有效利用。

二、免責功能的失效———在發生根本違約時,原則上不允許免除根本違約的責任,因為根本違約破壞了合同的基礎,使非違約方的整個合同目的的落空。對于免除根本違約責任的合同條款予以限制,這一做法已為多數國家奉行。但是,根本違約并不必然導致責任的產生。對免責條款的限制并不意味著免責條款在根本違約情形下絕對不生成免責的效力。大多數學者認為,根本違約的免責理由主要為不可抗力。合同當事人因不可抗力事件的出現而構成根本違約時,可根據不可抗力的影響程度,部分或全部免除責任。

CISG與其他國際規則的比較

———CISG與《國際商事合同通則》關于根本違約制度的比較

與CISG不同的是,《國際商事合同通則》規定的根本違約的標準為抽象判定標準?!锻▌t》在第71311條第2款規定是否構成可以終止合同(即解除合同)的根本不履行(即根本違約)的5種綜合考慮情況:(1)不履行是否實質性地剝奪了受損害方當事人根據合同有權期待的利益,除非另一方當事人并未預見也不可能合理地預見到此結果。(2)對未履行義務的嚴格遵守是否為合同項下的實質內容。(3)不履行是有意所致還是疏忽所致。(4)不履行是否是受損害方有理由相信,他不能信賴另一方當事人的未來履行。(5)若合同終止,不履行當事人是否將因已準備或已履行而蒙受不相稱的損失。

這5種情況中,(1)著眼于結果主義的客觀后果卻又存在可預見性的主觀標準不確定性之缺陷;(2)著眼于條款主義的做法終究會像英國法那樣走上結果主義的道路;(3)采用過錯主義標準只能適用于一些特別的合同類型而不具有普遍性;(4)實質上屬默示預期違約情形根本違約的判定標準;(5)因屬違約后果是否嚴重的參考因素而完全可以納入(1)當中。因之,《通則》規定的根本違約抽象判定標準借鑒了《美國合同法重述》第241條規定,不僅無法克服后者所存在的標準適用不確定性之缺陷,而且5項參考因素的分類標準明顯缺乏邏輯性。而《通則》又同時在第71115條、第71117條第4款、第71311條第3款、第71313條、第71314條規定遲延履行、不可抗力致使履行不能、預期違約情形可以解除合同的幾種情況,卻未明確是否根本違約的具體判定標準。

———CISG與《歐洲合同法原則》關于根本違約制度的比較《歐洲合同法原則》與《通則》不同而與CISG相類似?!对瓌t》在第9章第3節“合同的解除”的第9:301條、第9:304條作了不履行、遲延履行、部分履行、預期不履行情形構成根本不履行(即根本違約)可以解除合同的規定,而將根本不履行之或然性判定標準委之于第8章第8:103條中,即“如有下列情形,不履行即根本性的:(1)嚴格符合債務要求是合同的核心;或(2)不履行實質上剝奪了受害方依合同有權期待的東西,除非另一方當事人沒有預見到而且也不可能合理預見到該結果;或(3)不履行是故意的,并且使受害方有理由認為它不能再信賴對方當事人未來的履行。”顯然,《原則》不僅像CISG一樣未能克服可預見性標準不確定性之缺陷,而同時又將邏輯標準劃分缺乏統一性的條款主義、結果主義、具體違約形態規定于一條,不具有科學性。

因此,總的來說,CISG與《原則》和《通則》相比都顯得更加優越,在有關根本違約的規定上比其他兩者的規定更科學,更合理。

CISG中根本違約制度存在的問題盡管就整體而言,CISG用語簡明易于掌握和理解,但是作為廣泛適用的國際統一法,公約也存在著部分條文用語高度概括,造成理解和適用上的困難的情況。CISG第25條根本違約的定義就屬于此類條文的典型。由于此條文所使用的概括語言,在理解和運用根本違約概念時,下列問題就有待于進一步討論和澄清:一、如何認定“損害”?公約既未包含對“損害”一詞的定義,也未舉例說明何種程度的損害會構成根本違約。不過按照原文本的分析,這里所述的損害(DETRIMENT)是廣義上的,既不同于“DAMAGE”(傾向于物的損壞);也不同于“LOSS”(傾向于商業利益和財產損失),這個中性詞涵蓋了包括商業利益損失,標的物損壞,商業機會損失等多種情況。[page]

二、何謂“實質剝奪”?是使得受害方徹底喪失了在履行合同可以獲得的利益?還是使得其原本訂立合同的目的落空?或者由于違約行為導致受害方在原交易獲得的有利條件的喪失?受害方所遭受的經濟損失是否構成判斷的決定性因素?對于這些問題,CISG中都沒有明確的規定,在判斷時要充分考慮到案例的具體情況。

三、如何把握“可預見性”標準的確立時點?起決定作用的是合同訂立的時間點還是違約行為發生的時間點?如何把握預見的內容?是預見損害的種類還是預見損害的程度?有人認為這是立法者的疏忽,但是CISG立法歷史表明,CISG制定者在此處的缺漏并不是疏忽,而是故意未作規定,留給國內司法者在個案基礎上自由裁量和確定。

四、如何理解“一個處于相同情況的同等資格、通情達理的人”的限制作用?或者如何理解文本中的連詞“而且(and)”的作用,違約方的“未曾預見”和“一個處于相同情況的同等資格、通情達理的人沒有理由預見”究竟是順承關系、并列關系還是遞進關系?簡言之,在違約方明顯比“一個處于相同情況的同等資格、通情達理的人”了解更多的相關信息的情況下,僅僅證明了“一個處于相同情況的同等資格、通情達理的人”,沒有理由預見根本違約的后果是否能構成免責的充分理由?

對于以上各個問題的解決,筆者認為,根據CISG第6條的規定“雙方當事人可以不適用本公約,或在第十二條的條件下,減損本公約的任何規定或改變其效力。”由于CISG是任意性的規范,其目的在于補充合同雙方當事人在訂立合同時的合同條款的缺失,從而維持正常的國際貿易活動。合同雙方當事人可以在訂立合同時不適用CISG的全部或某部分的規定,或者根據具體的情況訂立更為具體的合同條款。通過這個方法,就上文所提及的問題,雙方當事人可以在訂立合同時充分考慮上述有待進一步廓清的細節,根據交易的具體情況,對損害的認定,實質剝奪的情況還有預見性等內容,在合同中明確訂明,從而解決上述的問題,也可以增加雙方對合同的可預見性,以便更有效地維護自身的合法權益。


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